论工程造价鉴定与资产评估鉴定的异同与法律应用

朱士利


【内容提要】工程造价鉴定与资产评估鉴定在房地产合同案件和工程建设合同案件经常遇到，在上述诉讼案件中往往十判九鉴定，即法院作出判决往往依赖于有关鉴定结论，但两者的异同怎么，其在司法实践中的法律应用如何，往往需要我们进行认真的考虑。本文通过对工程造价和资产评估的法律概念的阐述，从实践角度，较为的全面的分析工程造价鉴定和资产评估鉴定的异同，进一步阐述两者的法律应用，并针对司法实践中的做法提出自己的见解。
关键词：工程造价 资产评估 鉴定报告 公平原则 法律应用 现值 时间价值
一、工程造价与资产评估的法律概念
1、工程造价的法律概念
工程造价的字面意思就是工程的建造价格。
本文所指的工程，泛指一切建设工程（包括竣工工程和未竣工工程）。
工程造价的法律概念可定义为：某项工程在建造时所支持的全部费用，包括建造过程中的一切建筑材料、工程机械、人力劳务等费用的总和。
2、资产评估的法律概念
本文所指的资产，泛指一切具有使用价值和交换价值的有形及无形资产（包括动产、不动产、知识产权等）。
资产评估的法律概念可定义为：某项资产在评估日的市场现值或可按市场行情交换的货币价值。
二、工程造价鉴定与资产评估鉴定的异同
（一）两者的相同点
1、对同一房产的造价鉴定和评估鉴定在某些时候，结论是相同的。例如在合同计价标准等同于市场行情，市场行情稳定、折旧率可以忽略等情况下，造价鉴定和评估鉴定的结论很可能一致。
2、工程造价鉴定和资产评估鉴定都需要一定的专业技术，一般都通过具有一定资质的第三方机构来进行鉴定，一般均以鉴定报告的形式作出。
（二）两者的区别
1、鉴定对象的上的区别
工程造价的鉴定对象一般限于在建工程（未完工工程）和竣工工程，而资产评估的鉴定对象则可以是一切具有使用价值和交换价值并以货币计量的实物财产及无形资产。
故此，在建工程及竣工工程即可进行造价鉴定，亦可进行资产评估鉴定。资产评估鉴定的对象涵盖了工程造价鉴定的对象。资产评估的范围更为广泛。
2、鉴定目的上的区别
工程造价鉴定的目的，是按照合同约定或既定的计价条件对特定工程项目进行的成本计算，而资产评估是以确定资产的市场现值为目的，根据市场行情，与同类资产相比较后估算的市场价值。
故此，某时期就同一工程，资产评估鉴定的金额可能高于或低于工程造价鉴定的金额。
3、鉴定时间上的区别
工程造价鉴定是按约定的计价条件或工程建造时的计价标准确定的。工程造价鉴定的时间与工程造价的结论没有关系，无论何时进行工程造价鉴定，按规定均是相同的鉴定结论。资产评估鉴定确定的是资产的市场现值，体现的是时间价值，即与鉴定的时间存在对应关系，不同的时间进行的资产评估，因市场行情发生变化，鉴定结论往往不同，故此资产评估鉴定书必须有有效期限。
4、鉴定现状的区别
工程造价鉴定仅仅以建造时的情况确定，不考虑鉴定标的的现状。资产评估鉴定必须考虑鉴定标的的现状，要考虑鉴定标的自然和物理上的原因所产生的有形或无形损耗，在资产评估鉴定中会涉及“使用年限”、“成新率”或“折旧率”、“重置价格”、“假定条件”等概念。
三、诉讼实践中工程造价鉴定与资产评估鉴定的法律应用
1、工程造价鉴定的法律应用
在建设工程合同等案件中，涉及到的鉴定，一般为工程造价鉴定。但并不是所有的建设工程合同案件中都必须进行工程造价鉴定，在此类案件中，法院判决并不能一概依赖于工程造价鉴定。
在司法实践中，有很多建设工程合同案件中的鉴定是不必要的，本文认为在该类诉讼案件中，法院若决定进行工程造价鉴定，需要满足以下条件：
A建设工程合同中没有可以援引的具体工程价款条款，或者没有其他可以作为构成价格条件的相关诉讼证据，若不进行造价鉴定，无法确定工程价款。
B建设工程合同中约定的工程价款超越了工程价款的底线，或者说如果按合同约定价款计算，不可能完成合同约定工程建设项目，根据建造时的市场行情，确实能够证实该事实。
C出现了建设工程合同未约定的建设项目，因建设材料、建设日期、施工周期、施工难度、施工人员等因素存在差异，使得该建设项目不宜适用建设工程合同约定的价格条款进行确定，或者用约定的价款确定可能导致不公平。
D建设工程合同约定的工程建设项目在实际施工中发生重大变化，发生重大设计变更，使得建设工程合同的实施条件发生重大变化，继续按原合同约定价款进行结算明显不合理并可能造成显失公平。
E在建设方提供全部或部分工程材料的情况下，在合同实施中，建设方因各种原因，不能提供全部或部分工程材料，双方亦没有就工程材料价款达成一致，施工方业已自行购买工程材料完成工程项目的，且项目已被建设方使用或应验收合格的。
F在建设工程合同中，一方违约或双方违约等情况，导致工程延期、设备闲置、工人怠工等各种损失无法计算的，法院根据实际情况，在区分责任的情况下必须通过鉴定确定损失额度的。
若不符合上述条件，法院不应进行鉴定，同时，应严格区分工程造价鉴定与资产评估鉴定，不应以资产评估鉴定或具有资产评估性质的价格鉴定来取代工程造价鉴定。
2、资产评估鉴定的法律应用
在遗产继承、资产分配、买卖合同等案件中涉及到的鉴定，一般为资产评估鉴定。
本文认为，资产评估鉴定，应符合以下条件：
A争议各方一致要求进行资产评估鉴定的。
B争议各方就涉及资产的价值确实无法达成一致的，又不愿意通过竞价方式处理的。
C涉及资产需要进行拍卖，按规定需要进行资产评估鉴定的。
D为办理法定（转移）登记需要，按规定需要进行资产评估鉴定的。
E其他需要进行资产评估鉴定的情况
在符合以上条件是，法院应依法进行委托评估鉴定。
交通部


水上移动卫星通信管理规则
1997年6月14日，交通部

《水上移动卫星通信管理规则》已于1997年2月3日经第3次部长办公会议通过，现予发布，自1997年10月1日起施行。

第一章 总 则
第一条 为促进水上移动卫星通信的发展，加强水上移动卫星通信的建设和管理，保证水上移动卫星通信业务的正常进行，制定本规则。
第二条 公民、法人或者其他组织，在中华人民共和国境内从事水上移动卫星通信业务以及水上移动卫星通信设备生产、销售和租赁，适用本规则。
第三条 水上移动卫星通信是指通过国际移动卫星组织（英文名称缩写为：Ｉｎｍａｒｓａｔ）的卫星系统进行的通信。该卫星系统由卫星、地面接收控制岸站（以下简称岸站）、船舶地球站（以下简称船站）组成。
第四条 水上移动卫星通信是保障水运及其他水上事业生产和安全的重要手段。各有关部门应积极推广和鼓励船舶、水上设施及其他运载工具逐步安装和使用船站。

第二章 管理机构
第五条 交通部是中国水上移动卫星通信的主管部门。交通部通信主管部门在交通部领导下负责水上移动卫星通信的具体管理工作。
第六条 交通部通信主管部门在对外承办水上移动卫星通信业务时，指派北京船舶通信导航公司（英文为：ＢＥＩ－ＪＩＮＧ ＭＡＲＩＮＥ ＣＯＭＭＵＮＩＣＡＴＩＯＮ ＡＮＤ ＮＡＶ－ＩＧＡＴＩＯＮ ＣＯＭＰＡＮＹ）作为中国参加《国际移动卫星组织业务协定》的签字者
和进行投资的经济实体，并作为中国向国际移动卫星组织负责的唯一经办机构。
第七条 交通部通信主管部门在水上移动卫星通信方面的职责和任务是：
（一）行使《国际移动卫星组织公约》规定的作为进行投资和业务管理的经济实体享有的权力并履行其义务。
（二）组织、建设和管理中国水上移动卫星组织岸站，并按国际移动卫星组织的要求，适时对岸站进行改造。
（三）拟定中国水上移动卫星通信的建设发展规划。
（四）组织研究船站、岸站的技术标准和技术政策；参加国际移动卫星组织提出的技术课题的研究和试验。
（五）为国际移动卫星通信的技术课题研究和试验提供技术和设备等便利条件。
第八条 北京船舶通信导航公司负责：
（一）行使《国际移动卫星组织业务协定》规定的签字者的权力并履行其义务。
（二）有关中国加入国际移动卫星组织在财务和业务发展方面的事务和水上移动卫星通信岸站的运营和通信的费用结算。
（三）各用户向国际移动卫星组织履行的船站启用申请、变更和注销手续，核配船站识别码，并抄送中国海上搜救中心。
（四）船站的租赁业务。
（五）中国生产船站设备的厂家向国际移动卫星组织申请类型批准。
（六）编印并向用户提供《船站使用手册》及有关资料，负责国内用户的咨询工作，协助用户选用船站类型，组织水上移动卫星通信技术交流和人员培训。
（七）收取有关手续的必要费用和水上移动卫星通信费用。

第三章 船站的购买、租赁、设置、安装
第九条 船站系无线电通信设备之一，船站的购买、设置除应符合本规则的规定外，还应符合国家的其他有关规定。
第十条 公民、法人或者其他组织在中国进行船站的租赁必须经过交通部通信主管部门书面同意。
第十一条 在客货轮、油轮、钻井平台、渔船、游艇、海洋科学考察船和其他各种水上设施及运载工具上设置船站，须在投入使用一个月以前由设备所有人、使用人或其代理人与北京船舶通信导航公司进行联系，填写规定格式的启用申请表，并由北京船舶通信导航公司负责向国际移动卫星组织办理启用手续。用户在获得识别码后（其中Ａ型船站须按预定的日期与指定的岸站进行启用测试，经岸站确认船站合格后），方可接入卫星系统工作。
公民、法人或者其他组织在购买船站前，须确认该型船站已通过国际移动卫星组织的类型批准。否则，不予办理启用申请手续。
第十二条 船站的安装必须符合国际移动卫星组织制定的《船站设计安装指南》的要求；对不符合要求的，交通部通信主管部门可锁闭或取消已分配的识别码。

第四章 船站的使用、变更和注销
第十三条 陆上使用的船站，必须持有国家无线电管理委员会和交通部无线电管理部门联合核发的无线电电台执照；船上使用的船站，则应到原船舶电台发照部门办理设备核定表变更手续，方可投入使用。
第十四条 安装在船舶及其他水上设施上的船站须由持有适当证书的无线电操作人员管理。船站的操作使用必须符合交通部《水上无线电通信规则》的规定。
第十五条 除船舶、水上设施遇险、处于紧急、危险状态之外，严禁船站发送遇险、紧急信息；测试设备发送遇险、紧急信息，须事先报告中国海上搜救中心。
第十六条 已启用的船站不得擅自更改分配的识别码，在发生以下情况时，该船站必须立即进行变更或注销登记；对不按本规则进行变更或注销登记的，交通部通信主管部门可锁闭或取消已分配的识别码。
（一）船站所有人或使用人变更。
（二）帐务结算机构变更。
（三）改变识别码。
（四）设备经过重大维修。
（五）固定安装的船站变更安装地点重新安装。
在发生上述（三）、（四）、（五）情况下，Ａ型船站除进行变更登记外，还必须重新进行启用试验。
船舶报废时，用户应立即注销船站。
第十七条 当船站的发送电平不符合规定的标准范围时，交通部通信主管部门有权责承船站所有人或使用人立即停止该船站的使用。
第十八条 在印度洋和太平洋覆盖区域内利用船站进行通信时，应使用北京岸站（北京海事卫星地面站）转接；通过水上移动卫星进行保密通信时，必须使用北京岸站转接。
第十九条 用户注销船站，须书面通知北京船舶通信导航公司，以便向国际移动卫星组织（Ｉｎｍａｒｓａｔ）注销该船站识别码；并向电台执照核发单位办理注销或变更手续。

第五章 财 务
第二十条 船站的类型批准、启用、临时入境使用的申请，须由申请单位或个人按规定向北京船舶通信导航公司交纳手续费。
第二十一条 用户在申请启用船站时，必须指明负责该船站帐务结算的帐务结算机构的识别码。
第二十二条 帐务结算机构负责向船站用户收取通信费用，当用户收到帐务结算机构的帐单后，须在规定期限内交付通信费用；逾期不交，帐务结算机构按有关规定增收滞纳金；超过国际规定期限的，帐务结算机构将通知有关岸站及国际移动卫星组织，终止该船站在系统中的使用资格。

第六章 船站的生产
第二十三条 船站的设计、生产必须符合国际移动卫星组织颁布的系统定义手册的要求，并符合国家规定的有关标准。
第二十四条 任何新型号船站产品的生产必须由北京船舶通信导航公司进行鉴定、认可后，方可向国际移动卫星组织办理该产品类型批准手续，该申请手续必须通过北京船舶通信导航公司办理。
第二十五条 中外合资，合作生产船站，其选型、项目建议书、可行性论证等必须经交通部通信主管部门审查、批准。

第七章 罚 则
第二十六条 对违反本规则第十一条规定的行为，交通部通信主管部门可给予警告、处以违法所得3倍以下但最高不超过30000元罚款的行政处罚。
第二十七条 违反本规则第十二条或第十六条的规定，船站的安装不符合国际移动卫星组织制定的《船站设计安装指南》的要求或用户擅自更改已分配的识别码的，交通部通信主管部门可给予警告、处以1000元以下罚款的行政处罚。
第二十八条 违反本规则第十五条、第十七条的规定，有下列行为之一的，交通部通信主管部门可给予警告、处以1000元以下罚款的行政处罚：
（一）未事先报告中国海上搜救中心，测试设备擅自发送遇险、紧急信息的；
（二）船站发送电平不符合规定的标准范围的。
第二十九条 交通部通信主管部门和北京船舶通信导航公司的工作人员滥用职权、玩忽职守的，由其所在单位或上级机关给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第三十条 当事人对交通部通信主管部门的处罚不服的，可以依法申请复议或者直接向人民法院提起诉讼。

第八章 附 则
第三十一条 本规则由交通部负责解释。
第三十二条 本规则自1997年10月1日起实行。交通部一九八四年十一月一日颁布的《卫星水上通信管理规则》同时废止。