崔建远 清华大学法学院 教授




关键词: 一般法定的解除条件 从给付义务 不可抗力 合同目的
内容提要: 违反从给付义务必须达到相对人的合同目的因此而落空的程度才允许解除合同。不可抗力致使不能实现合同目的作为合同解除的条件，尚无废除的必要。不能实现合同目的可被解释为严重影响订立合同所期望的经济利益。在金钱给付作为合同标的场合，付款迟延情况下的解除合同必须从严把握。


关于合同解除，笔者先后发表过数篇论文，涉及法定解除的条件，提出了意见。随着时间的推移，实务的发展，研究的深化，又有新想法产生，兹提出来就教于大家。

一、关于违反从给付义务与合同解除

合同解除的条件中，有些是违约行为，即违反合同义务的行为。众所周知，合同义务分为主给付义务、从给付义务和附随义务等类型。违反主给付义务且达到一定程度，《合同法》第94条等条文明确规定，可以解除合同，这无疑问。需要讨论的是，违反从给付义务是否允许解除合同。对此，我们通过一件案例加以分析。

2000年11月21日，出租人甲和承租人乙签订了《房屋租赁合同》，由一个前言和9个条文组成。其前言的主要内容是，出租人承诺对所出租的楼层依法享有所有权，依法出租。合同的第1条规定，出租楼层座落的方位、建筑面积和出租楼层的用途。第2条规定，租赁期为10年，从出租人将出租楼层装修完毕，承租人验收合格当日起计算。第3条规定，自双方在本合同上签字盖章之日起3日内，承租人向出租人支付定金60万元人民币。在承租人对租赁物A房予以验收并认为合格时，该定金转为第一年的部分租金，第一年租金的不足部分，承租人在验收合格后3日内付齐。出租楼层的租金在第一年为每平方米4．8元人民币，从第二年起每年递增2%。从第二年起，租金按半年支付，承租人应于每半年的第一个月内付清。第4条规定，出租人负责装修工作及费用，装修方案由承租人决定。装修标准由双方共同商定(见装修合同)，装修工期二个月，费用50万元人民币，交工时能满足乙方开始工作要求。出租人应为承租人提供2个停车位，费用由出租人负担。第5条规定，在租赁期限内如一方违约，除赔偿守约方实际损失外还需支付违约金120万元人民币，但因不可抗力造成的不能履行除外。如在本合同签订30日内，出租人不能出示所出租楼层的所有权证证明，视为出租人违约。第6条规定了争议的解决方式。第7条规定了本合同的份数。第8条规定了本合同自双方签字盖章后产生法律效力。第9条规定了本合同的附件范围。

《房屋租赁合同》签订的当天，承租人向出租人支付定金60万元人民币，其后又支付40万元的款项作为租金。但在合同签订后30日届满时，出租人未能提供所出租楼层的房屋所有权证，自合同签订后140天，承租人通知出租人，如果再不出示房屋所有权证，将解除合同。出租人出示了出租人的法定代表人对所出租楼层的所有权证。承租人再次通知出租人，如不能出示出租人对所出租楼层的所有权证，会解除合同，并请求出租人支付120万元的违约金。出租人以正在办理所出租楼层的所有权移转手续为由，拒绝了承租人的请求。承租人除了支付40万元的租金，出租人以60万元的定金冲抵了部分租金外，一直以出租人严重违约为由拒付其余的租金。于是，承租人于2003年6月15日不再使用A房，声称已经解
除了合同，理由是出租人违反了主要条款规定的重要义务，且经催告仍未履行。

笔者认为，双方当事人在合同中约定，出租人对于租赁物必须享有所有权，且应当在租赁合同签订30日内，向承租人出示对租赁物的所有权证证明，这应当属于主要条款。但主要条款不一定产生主给付义务，换句话说，主给付义务与主要条款并非是一一对应的关系，主给付义务的认定标准，不在于合同当事人对某项义务重视与否，而是它必须是合同关系所固有、必备和决定合同类型内容。由于《合同法》第212条规定，租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同;第224条第1款规定，承租人经过出租人同意可以转租;由租赁合同不同于买卖、互易、赠与合同之处，主要在于不移转租赁物的所有权，可知系争案件的出租人对于租赁物享有所有权并非租赁合同必须具备的条件，且租赁合同不会因出租人对租赁物有无所有权而发生类型的变化，因此，出租人对于租赁物享有所有权的义务不符合主给付义务的规格。

这样界定主给付义务，是否违反建设部于1995年颁行的《城市房屋租赁管理办法》第6条关于“未依法取得房屋所有权证的房屋，不得出租”的规定?回答是否定的，因为该项规定固然使得出租人负担了一项法定义务，但主给付义务、从给付义务及附随义务的区别根据，不在于义务产生于法定抑或约定，而在于它们在合同关系中所具有的地位和所起的作用。此其一。附带指出，站在立法论的立场，《城市房屋租赁管理办法》的该项规定，以及第3条第1款、第4条的规定所流露出来的出租人为租赁物所有权人的倾向，尽管有尽量减少纠纷、周到保护承租人的良好意图，但是，它们一不符合租赁合同的特质及功能，二不完全符合社会生活的实际。例如，在公房改制中，单位将房屋出售给了职工，但至今尚未办理过户登记手续的不在少数，否定这些房屋的租赁，显然不合时宜。此其二。

出租人对于租赁物享有所有权的义务，要么是从给付义务，要么是附随义务。由于该项义务是当事人双方约定的，而非基于诚实信用原则产生的，不属于《合同法》第60条第2款、第68条和第69条等规定的通知、协助、保密等义务的类型；由于它可以独立以诉的形式请求履行；由于它不是为了确保承租人的固有利益不受损害，而是具有给付的内容，笔者确信它是从给付义务，而非附随义务。

出租人违反从给付义务，确实构成了违约。但并非只要当事人一方违约，对方当事人即可解除合同，解除权的产生必须符合《合同法》第94条第2项至第4项以及其他法律及其他条文所规定的条件。在系争案件中，出租人从未明确拒绝过办理出租房屋的所有权移转登记手续，没有将出租房屋毁损灭失，也未将它出卖、赠与、置换，故不符合《合同法》第94条第2项规定的条件，承租人不得援用该条项主张 解除合同。

承租人一再催告出租人出示出租房屋的所有权证证明，援用《合同法》第94条第3项关于“当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合 理期限内仍未履行”的规定，主张解除系争合同。笔者认为，该项主张不应得到支持，因为该条项所谓“主要债务”，主要指双务合同中立于对价关系的债务，即给付义务，〔1〕606此类义务应为主给付义务。违反从给付义务，只有在使承租人的合同目的落空或遭受重大损失的情况下，才能产生解除权。在系争案件中，承租人一直利用租赁物从事营业获利，且生意兴隆，谈不上目的落空及遭受重大损 失，故承租人尚无基于《合同法》第94条第3项的规定而产生的解除权。

从给付义务被违反，一般不产生解除权。对此，有通过合同约定予以明确的。例如，某《房屋租赁合同》第7.5条规定：“出租人应在租 赁房屋的改造工程交接日起2个月内向承租人提供合法有效的该租赁房屋的权属证明、改造工程监理报告、消防验收意见书和电气检测意见书等作为本合同的附件。如因出租人不按照本条的约定提供相关的合法文件，致使承租人无法按期开业，甚至导致合同无法履行的， 出租人应向承租人承担违约责任。”联系该合同将该条款放置于第7章“交房时间和交房条件”之中，另设第17章“本合同的生效、变更 、终止和解除”，其中于第17.3条至第17.6条、第17.11条规定本合同的解除及其原因，于第17.7条、第17.8条规定本合同的终止 及其原因，进行体系化的解释，可知上述第7.5条规定的并非本合同解除的条件，而是表达出这样的意思：当事人违反从给付义务、附随 义务的，产生违约责任，但一般不产生解除权。当然，在笔者看来，该约定仍有可完善之处，即应承认例外却未承认。从最佳的设计来说，该合同应当这样约定：出租人不按照本条的约定提供相关的合法文件，构成违约，出租人应承担违约责任，但不得据此解除本合同。 不过，出租人不按照本条的约定提供相关的合法文件，导致合同无法履行的，承租人有权解除本合同。

二、关于不可抗力与合同解除

(一)不可抗力的内涵与外延

所谓不可抗力，《民法通则》第153条规定，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。《合同法》第117条第2款完全重复了这种 界定。但如此界定并不完全合理，因为实际生活中有的客观情况虽未同时具备三个“不能”，也应当被认定为不可抗力。例如，甲将其座落于山坡上的A房出卖与乙，约定3月15日交付。3月10日气象台发布天气预报，称3月11日会发生特大山洪。此时，甲、乙均已预见到 该房可能被山洪冲毁，但无法避免，也不能克服。在该房被山洪毁灭时，仍应构成不可抗力致使甲不能履行。在这方面，有些商人就高明得多。如某《合同书》第8.1.2条约定：“不可抗力指自然力或社会动乱的破坏作用，如地震、台风、洪水、水灾、战争等，而这些又是一名有经验的承包商a）不能合理预见的b）能合理预见的但不能1）合理采取措施对此类损失或破坏进行防范，或2）合理地对下述进行保 险：（1）战争、敌对行动（无论宣战与否）、入侵、外敌行动，动乱、飞机或其他飞行装置的坠落和产生的压力波；（2）非合同双方所引起的 爆炸、火灾或其他事故。”

许多事实表明，对于不可抗力，完全不允许当事人约定，限制过死，有时不尽符合生活实际，结果不适当；若任凭当事人自由约定，就会混淆不可抗力和通常事变的界限，甚至于把当事人一方的过错行为约定为不可抗力，以逃避承担违约责任。看来，折衷较为合适，即， 允许当事人约定不可抗力的范围，但不承认约定改变不可抗力的质的规定性。

(二)不可抗力与合同效力之间的关系

不可抗力致使不能实现合同目的，该合同应该消灭。但通过什么途径消灭，各国立法并不一致。德国法系是采取合同当然且自动消灭的原则。基本上由债务人承担风险，而不是通过合同解除的方式。这种立法表面上看不拖泥带水，解决问题干脆利落，但实际上却没有顾 及到当事人如何采取救济措施，把损失降低到最低限度，有将复杂问题简单化之嫌。英美法系用合同落空原则解决不可抗力及其他意外事故致使合同不能履行的问题，确认合同解除。但这种解除不经过固有意义上的程序，即不是通过当事人的解除行为，而是由法官裁决 。我国《合同法》允许当事人通过行使解除权的方式将合同解除（第94条第1项）。最高人民法院通过司法解释予以贯彻，如法释〔2003 〕7号规定，因不可归责于当事人双方的事由未能订立商品房担保贷款合同并导致商品房买卖合同不能继续履行的，当事人可以请求解除合同，出卖人应当将收受的购房款本金及其利息或定金返还买受人（第23条第2款）。实务中，有的合同直接贯彻了这种精神，采取了这种模式。例如，某《经销协议》第18.4条规定：“在不可抗力存在之时，本协议不终止。”

应当指出，法释〔2009〕5号将不可抗力导致合同履行困难、继续履行显失公平的情形排除于情事变更原则适用范围，造成法律漏洞，显然不适当。

(三)学术论争

有学者对于中国《合同法》将不可抗力作为解除权产生的条件提出批评：《合同法》第118条已经规定，因不可抗力而不能履行合同的一 方当事人应当及时通知对方当事人，这样，是否还有必要再通过普通的解除权行使的方式解除合同呢？既然合同目的已经不能实现，这时让当事人享有解除权，从反面讲是赋予其权利保持合同效力（即不行使解除权），而这样做实际上已经没有意义了，而通过自动解除的方 式结束合同关系，或许更好。〔1〕595

北京市财政局


北京市财政局转发财政部关于外商投资企业财政登记管理办法的通知
北京市财政局



各区县财政局、市财政局驻北京经济技术开发区财政分局、各外商投资企业：
为了进一步规范外商投资企业财政登记制度，加强财政监督，现将财政部制发的《外商投资企业财政登记管理办法》、《关于外商投资企业办理财政登记有关问题的通知》转发给你们，并结合北京市具体情况作如下补充，请一并贯彻执行。
一、办理财政登记的范围
凡在北京市行政区域内设立的外商投资企业及外埠外商投资企业在京分支机构，均须按本通知要求办理财政登记。
二、接受办理财政登记手续的机构
（一）市级及所属单位、外埠单位及所属企业与外商举办的中外合资、合作经营企业，外商独资企业，外埠外商投资企业在京分支机构，在北京市财政局外资企业管理分局（简称外资分局）办理财政登记。
（二）区县级及所属单位与外商举办的中外合资、合作经营企业，在区县财政局办理财政登记。
（三）市级、区县所属单位共同投资与外商举办的中外合资、合作经营企业，若市属单位投资占中方全部出资50％以上（含50％），企业到北京市财政局外资分局办理财政登记；区县属单位投资占中方全部出资50％以上（不含50％），则到区县财政局办理财政登记。
企业填写《外商投资企业财政登记表》须一式三份，分别由北京市财政局外资分局、区县财政局、外商投资企业留存。
（四）中央所属单位、市级所属单位、区县所属单位共同投资与外商举办的中外合资、合作经营企业，若中央所属单位投资占中方全部出资50％以上（含50％），企业到财政部驻北京市财政监察专员办事处办理财政登记；若中央所属单位投资占中方全部出资50％以下，中央所属
单位与市属单位投资合计占中方全部出资50％以上（含50％），企业到北京市财政局外资分局办理财政登记；若区县所属单位投资占中方全部出资50％以上（不含50％），企业到区县财政局办理财政登记。
企业填写《外商投资企业财政登记表》须一式四份，分别由财政部驻北京市财政监察专员办事处、北京市财政局外资分局、区县财政局、外商投资企业留存。
（五）地处北京经济技术开发区的外商投资企业，在北京市财政局驻北京经济技术开发区财政分局办理财政登记。
地处其他开发区（包括北京市新技术产业开发试验区，上地信息产业基地，北京市新技术产业开发试验区园区，各区县工业小区等）的外商投资企业均按前述（一）（二）（三）（四）款规定办理财政登记。
（六）凡在财政部驻北京市财政监察专员办事处办理财政登记的企业，须在领取财政登记证之日起30日内到北京市财政局外资分局办理备案手续。
三、办理财政登记的时间
（一）外商投资企业应在工商行政管理机关签发营业执照（副本）之日起30日内，办理财政登记。
（二）已持有“北京市外商投资企业财政登记证”的企业，须按前述办法，凭原财政登记证，在1996年9月30日前，办理换发新证手续。
（三）1995年1月1日前成立并已纳入财政管理但没有财政登记证的企业，须按前述办法，在1996年9月30日前，补办财政登记手续，并领取财政登记证。
（四）在本通知发布前成立但未纳入财政管理的企业，须按前述办法，在1996年10月31日前办理财政登记。
四、办理财政登记需提交的资料
初次办理登记或办理变更登记需提交：企业设立批准证书、营业执照以及经政府授权机关批准的可行性研究报告、合同、章程和合同、章程及董事会组成的批复等文件或者其复制件。
已提交过财政登记资料的企业，若无变更事项，可不再提交。
五、从1997年起实施财政年检制度
企业应当在每年4月底之前，向受理财政登记的财政机关申请办理年度检查，年检的内容、要求以及未按规定办理年检的处罚，按财政部《外商投资企业财政登记管理办法》中相应条款执行。
六、本通知由北京市财政局负责解释。
七、本通知自发布之日起执行。
北京市财政局外资分局办公地址：车公庄大街6号（北京市委党校院内）3号楼四层。

财政部关于外商投资企业办理财政登记有关问题的通知 （财工字〔1996〕260号）
各省、自治区、直辖市、计划单列市财政厅（局），财政部驻各省、自治区、直辖市、计划单列市财政监察专员办事处：
最近，一些地方来函，来电询问中央部门所属企、事业单位和地方企、事业单位共同举办的中外合资、合作经营企业如何办理财政登记的问题，经研究，现答复如下：
根据国家有关规定，外商投资企业在工商行政管理机关签发营业执照之日起30日内到财政部门办理财政登记，对中央部门所属企、事业单位和地方企、事业单位共同举办的中外合资、合作经营企业，按下列原则办理财政登记：中央企、事业单位投资占中央企、事业单位和地方企、事
业单位投资之和50％以上的（含50％），企业向财政部驻当地财政监察专员办事机构办理财政登记；中央企、事业单位投资低于50％的，企业向当地主管财政机关办理财政登记。上述投资比例由财政部驻各地财政监察专员办事机构和地方财政部门共同审核确认。
财政部驻各地财政监察专员办事机构和各地财政部门要协调好中央部门所属企、事业单位和地方企、事业单位共同举办的中外合资、合作经营企业的财政财务管理，对纳入本部门财政登记范围内的企业要依法监督管理，有关对企业实施监督管理的文件要相互抄送对方备案。
一九九六年七月二十九日

财政部关于印发《外商投资企业财政登记管理办法》的通知 （财工字〔1996〕126号）
各省、自治区、直辖市、计划单列市财政厅（局），财政部驻各省、自治区、直辖市、计划单列市财政监察专员办事处：
为了规范外商投资企业的财务管理和财政监督，我部在总结这几年各地经验，并在广泛征求意见的基础上，制订了《外商投资企业财政登记管理办法》，现印发给你们，请转发至所有外商投资企业和有关单位，认真贯彻执行。执行中有什么问题，请及时告知我部。

附件一：外商投资企业财政登记管理办法
第一条 为规范外商投资企业财务管理和财政监督，根据《中华人民共和国会计法》、《企业财务通则》、《国务院关于整顿会计工作秩序进一步提高会计工作质量的通知》等国家有关法律、法规的规定，制定本办法。
第二条 外商投资企业（以下简称企业）在工商行政管理机关签发营业执照（副本）之日起30日内，按照下列规定办理财政登记：
（一）中央部门所属企、事业单位单独与外商举办的中外合资、合作经营企业；中央部门所属企、事业单位和地方企、事业单位共同与外商举办的中外合资、合作经营企业；以及外资金融机构，向财政部派驻当地财政监察专员办事机构办理财政登记。
（二）地方企、事业单位单独与外商举办的中外合资、合作经营企业，以及外资企业，向省、自治区、直辖市、计划单列市财政厅（局）确定的主管财政机关办理财政登记。
第三条 企业办理财政登记时，应当依法提交企业设立批准证书、营业执照，以及经政府授权机关批准的可行性研究报告、合同、章程等文件或者其复制件，填写《外商投资企业财政登记表》，经财政监察专员办事机构或者主管财政机关核准后，发给《外商投资企业财政登记证》，作
为企业向会计师（审计）事务所申请办理验资、查帐，开展财务会计活动，接受财政检查、监督的基本依据。
第四条 中央部门所属企、事业单位单独与外商举办的中外合资、合作经营企业；中央部门所属企、事业单位和地方企、事业单位共同与外商举办的中外合资、合作经营企业，以及外资金融机构，填写的《外商投资企业财政登记表》分为一式三份，一份主送财政部驻当地财政监察专员
办事机构；一份抄送省、自治区、直辖市、计划单列市财政厅（局）确定的财政机关；企业留存一份。
地方企、事业单位单独与外商举办的中外合资、合作经营企业，以及外资企业，填写的《外商投资企业财政登记表》分为一式两份，一份主送主管财政机关；一份留存企业。
第五条 《外商投资企业财政登记证》每套由正本、副本组成，由财政部统一印制。
第六条 企业领取《外商投资企业财政登记证》后，其正本应当置于企业住所或者分支机构营业场所的醒目位置。
第七条 企业因修改合同、章程或者更改名称、住所、企业负责人、经营范围等，变更工商登记的，应当自办理变更工商登记之日起30日内，凭工商变更登记证明及有关证件，办理变更财政登记。
第八条 企业应当在每年5月底之前，向财政部驻当地财政监察专员办事机构或者主管财政机关申请办理年度检查，年检的主要内容包括：企业在上一年度内，办理财政登记或者变更登记的情况；开展财务会计活动，执行财经法纪的情况等。申请办理年检时，应当填写《外商投资企业
年检报告书》，并且提交《外商投资企业财政登记证》（副本）和会计师（审计）事务所出具的查帐报告等有关资料。
第九条 在年检过程，对于企业没有按照规定设置财会机构、配备必要的财会人员，或者财务会计制度不健全、建帐不符合规定要求等，受理登记机关应当要求企业限期改正；逾期不改的，应当按照国务院的规定，提请工商行政管理机关，不予办理登记注册或者工商年检。
第十条 企业按照合同、章程规定或者其他原因解散清算后，在申请注销工商登记前，须向财政部驻当地财政监察专员办事机构或者主管财政机关注销财政登记。
第十一条 企业违反本办法的规定，不办理财政登记（包括变更登记和注销登记）或者不申请办理年检的，会计师（审计）事务所不得受理其验资、查帐的申请，财政监察专员办事机构和主管财政机关视情节轻重，依照《外商投资企业执行新财务制度的补充规定》等有关法规，予以处
罚。
第十二条 本办法由财政部负责解释。各省、自治区、直辖市、计划单列市财政厅（局）、财政部驻财政监察专员办事处，可根据本办法，结合本地实际，制订具体实施意见，并报财政部备案。
第十三条 本办法自发布之日起执行。此前已办理财政登记的企业，须在本办法发布之日起90日内，到财政部当地财政监察专员办事机构或者主管财政机关申领换发财政部统一印制的《外商投资企业财政登记证》。



1996年8月22日