国务院


国营企业决算报告编送办法

1955年1月31日，国务院

第一章 总 则
第一条 为健全国营企业决算报告的编制和报送制度，及时检查财务收支计划的执行情况，以加强国营企业的财务管理、贯彻经济核算制，特制定本办法。
第二条 本办法的适用范围规定如下：
一、基层企业－－指工业、建筑包工、铁路、交通、邮电、民用航空、农业、林业、水利、商业、对外贸易、粮食、供销、银行及其他独立计算盈亏、独立编制财务收支计划的国营企业或建设单位。其具体单位由各主管企业部门与财政部商定。
二、主管企业机构－－指管理基层企业的总分专业管理局、总分公司等。
三、主管企业部门－－指国务院所属主管国营企业的部、行、局等。
第三条 基层企业应每月编制月份计算报告，每季编制季度结算报告，每年编制年度决算报告，并按隶属系统及时报送主管企业机构或主管企业部门。
月份计算报告、季度结算报告及年度决算报告概称为决算报告。
基层企业如因事实困难，经由主管企业部门商得财政部的同意，可以免编月份计算报告或减少其会计报表。
三、六、九、十二月份计算报告和第四季度结算报告应否编送，由各主管企业部门在统一会计制度内规定。
第四条 基层企业的决算报告，其基本业务部分和基本建设 部分原则上应分别编制，具体办法由各主管企业部门在统一会计制度内规定。
第五条 基层企业办理结束期间，应分别编送决算报告如下：
一、在开始结束时，应将全部财务状况编制初步决算报告，送主管企业机构或主管企业部门；此项决算报告系备查性质，不必汇编转报。
二、在办理结束过程中，应依照本办法按月、按季、按年编送决算报告。
三、在结束完竣时，不论系何月份，应编送该月份所属季度的季度结算报告和所属年度的年度决算报告，以便主管企业机构汇编转报。
第六条 各级主管企业机构对于所属基层企业上报的决算报告，应予审核、批复，并汇编转报主管企业部门。但对于基层企业的月份计算报告，经由主管企业部门商得财政部的同意，可以不必汇编转报。
主管企业机构兼营基层企业业务者，其兼营部分视同基层企业。
第七条 主管企业部门对于所属主管企业机构和直属各基层企业上报的决算报告，应予审核、批复，并汇编送财政部。但对于主管企业机构和直属基层企业的月份计算报告，可以不必汇编、转送。
第八条 财政部对于主管企业部门送达的决算报告，应予审核，并将审核意见通知原送部门。对于年度决算报告并应加注意见转报国务院。
财政部审核各主管企业部门年度决算报告完竣后，应加以总结，提出综合报告报国务院。
第九条 决算报告保存年限规定如下：
一、月份计算报告－－三年；
二、季度结算报告－－五年；
三、年度决算报告－－二十五年。
决算报告如因个别特殊情况需要缩短保存年限时，应由主管企业部门征得财政部的同意。
前项决算报告保存年限届满后，各单位可报经直属上级机关同意后销毁。

第二章 内容及编制方法
第十条 决算报告包括下列二部分：
一、会计报表；
二、财务情况说明书。
第十一条 会计报表的种类、名称、格式和所列的项目，由财政部统一规定，其未规定者由各主管企业部门在统一会计制度内补充规定。
属于成本报表者，由财政部会同国家统计局统一规定。
第十二条 财务情况说明书的内容，由各主管企业部门在统一会计制度内规定，主要应包括下列各项：
一、生产（运量、商品流转）、基本建设、劳动工资、供应、销售、成本（流通费）、财务等计划的完成情况；
二、财务情况的分析；
三、损益原因的分析；
四、成本的分析；
五、流动资金的运用情况；
六、固定资产的利用情况；
七、企业奖励基金等特种基金和其他预算拨款的使用情况；
八、财务会计工作的情况和今后改进的意见。
财务情况说明书在办理年度决算时必须将全部情况详细编报，季度结算时可以扼要编报，月份计算时可以不必编报。
第十三条 基层企业的会计报表，应根据会计记录及其他有关资料编制。主管企业机构和主管企业部门的会计报告，应根据所属上报的会计报表及其他有关资料汇总编制。
第十四条 基层企业的财务情况说明书，应根据会计记录、会计报表及其他有关资料编制。主管企业机构和主管企业部门的财务情况说明书，应根据所属上报的财务情况说明书及其他有关资料编制。
前项财务情况说明书由会计部门编制，机关首长应责成生产、基本建设、劳动工资、供销、计划、统计等部门提供必要的资料。此项资料的具体内容由会计部门分别与有关部门商定。
第十五条 基层企业在编制决算报告时，应先将总分类帐各帐户的期末余额分别与有关的明细分类帐核对。在编制年度决算报告时，应先依照“国营企业年度清查财产暂行办法”的规定清查所有财产。
第十六条 主管企业机构和主管企业部门对于所属上报的决算报告，应按基本业务、基本建设、建筑包工、工业、供销等性质分类汇编。
基本业务决算报告内附有基本建设数字者，在汇编时应将基本建设部分划出与其他独立的基本建设决算报告相汇编。
第十七条 基层企业各种会计报表的数字，可以人民币元、千元或百万元为单位；主管企业机构、主管企业部门汇编各种会计报表的数字，一律以人民币百万元为单位。（注解：一九五五年三月十八日财政部发布的《修正国营企业决算报告编送办法第十七条条文》修正为：“基层企业各种会计报表的数字，以人民币‘元’为单位，单位下记至‘分’；主管企业机构、主管企业部门汇编各种会计报表的数字，以人民币‘千元’为单位，单位下记至‘十’位，以下四舍五入”。）
第十八条 决算报告应装订成册，封面加盖机关印信；每种会计报表及财务情况说明书必须有机关首长和会计主管人员的署名盖章。

第三章 报送程序
第十九条 基层企业的决算报告应编制五份，一份自存，二份送主管企业机构，一份送开户的中国人民银行或中国人民建设银行，一份送所在地省（市）级统计部门。财政部所选定的重点基层企业应加编一份，径送财政部。国家统计局所选定的重点基层企业应加编成本报表二份，分别径送国家计划委员会成本物价局及国家统计局；其中经国家统计局特别指定者，应加编决算报告（不包括成本报表）三份，二份径送国家计划委员会，一份径送国家统计局。受省（市）财政机关监督缴库的基层企业应加编一份，径送省（市）财政机关。
主管企业部门直属的基层企业应编制六份，一份自存，一份送主管企业部门，一份径送财政部，一份径送国家统计局，一份径送开户的中国人民银行或中国人民建设银行，一份径送所在地省（市）级统计部门。
第二十条 主管企业机构的决算报告应编制七份，一份自存，一份连同各基层企业原报的一份送主管企业部门，一份径送财政部，二份径送国家计划委员会（月份报表免送），一份径送国家统计局，一份径送中国人民银行总行或中国人民建设银行总行（基本建设及建筑包工部分）；成本报表应加编一份径送国家计划委员会成本物价局。
主管企业机构不止一级者，其二级以下各主管企业机构只需编制三份，一份自存，二份连同各基层企业或下级主管企业机构原报的一份送上级主管企业机构。
受省（市）财政机关监督缴库的主管企业机构应加编一份，径送省（市）财政机关。
第二十一条 主管企业部门的决算报告应编制八份，一份自存，一份送财政部（年度决算报告应送二份），二份送国家计划委员会（月份报表免送），一份送国务院第五办公室，一份送国务院主管办公室，一份送国家统计局，一份送中国人民银行总行或中国人民建设银行总行（基本建设及建筑包工部分）；成本报表应加编一份，送国家计划委员会成本物价局。
第二十二条 决算报告报送的期限规定如下：
一、基层企业的月份计算报告于月份终了后二十日内，季度结算报告于季度终了后二十五日内，年度决算报告于年度终了后四十日内报送。
二、主管企业机构的月份计算报告于月份终了后四十日内，季度结算报告于季度终了后四十五日内，年度决算报告于年度终了后七十日内报送。
三、主管企业部门的月份计算报告于月份终了后五十五日内，季度结算报告于季度终了后六十日内，年度决算报告于年度终了后九十日内报送。
四、主管企业机构不止一级者，各级决算报告的报送期限，可由各该主管企业部门自行规定。但其主管企业部门决算报告的报送期限，不得超过下列规定：
（一）月份计算报告－－月终后六十日；
（二）季度结算报告－－季度终了后七十日；
（三）年度决算报告－－年度终了后一百日。
本条所规定的报送期限，其送达机关在当地者以送达日期为准；其送达机关在外埠者以邮戳所示日期为准。
第二十三条 凡不能依照前条规定编送决算报告者，应在限期内以书面向直属上级机关叙明理由，声请展期；如主管企业部门不能依限编送时，应向财政部声请展期。
主管企业机构或主管企业部门对于在边远地区的个别基层企业的决算报告，认为不能依照前条规定限期报送者，在汇编决算报告时，可以暂不编入，留待事后另行补报。其具体单位及需要延长的日数，主管企业部门应事先商得财政部同意。
凡不能依照规定期限编造决算报告又不声请展期者，或故意编造不正确的决算报告者，其直属上级机关对其首长和会计主管人员，应按情节轻重，予以适当处分。
第二十四条 财政部审核、转报主管企业部门年度决算报告的期限，不得迟于决算报告送达后六十日。主管企业机构和主管企业部门审核、批复所属决算报告的期限，以不影响决算报告规定的报送期限为原则。
第二十五条 主管企业机构和主管企业部门审核所属上报的决算报告时，如发现错误，应于查明更正后汇编，并将更正部分通知原编送单位及其原报送各机关；如有改进意见，可在财务情况说明书内叙述。
第二十六条 财政部接到主管企业部门所送的决算报告后，应在三十日内提出书面审核意见。主管企业部门接到财政部的书面审核意见后，应在二十日内答复。
财政部与主管企业部门对于审核决算报告的意见不能一致时，由财政部提请国务院解决；未解决前应先依财政部同意部分执行。
第二十七条 财政部审核决算报告时，可以向主管企业部门或通过主管企业部门向主管企业机构、基层企业查阅帐册、调取报表、证件及其他有关资料。
财政部可以派员参加各主管企业部门和主管企业机构审核决算报告的会议。

第四章 资产估价
第二十八条 各种固定资产，除土地外，列入资产负债表的价值，为其原价及折旧；原价列入资产方，折旧列入负债方。
土地列入资产负债表的价值，应依“国营企业资产清理及估价暂行办法”第八条的规定。
第二十九条 固定资产原价的内容规定如下：
一、购入者－－包括买价和可以使用前所发生的安装、运输、装卸、包装、捐税、保险、整理、试车、验收等费用。
二、自制者－－包括制造过程中所耗用的原材料、人工、费用等成本，和可以使用前所发生的安装、试车等费用。
三、接管者－－包括核定的重置完全价值。
四、拨入者－－包括拨出单位的原价（减除原安装成本）和可以使用前所发生的安装费用。
五、捐赠者－－包括估计的重置完全价值。
第三十条 固定资产折旧包括基本折旧及大修理折旧。
基本折旧及大修理折旧可按直线法就个别固定资产分别计算，或就全部固定资产综合计算。
固定资产使用年限届满仍继续使用时，应依照原折旧率提取折旧。季节性停用或因大修理停用的固定资产照提折旧。
租入固定资产改良工程的折旧，依照租赁年限计算；如使用年限低于租用年限时，依照使用年限计算。租出固定资产应照提基本折旧。租赁固定资产的大修理折旧由出租单位还是承租单位提存，应在租约内规定。
第三十一条 提出资产中各种预算缴款列入资产负债表的价值，以实际解缴或抵缴数为标准。存出保证金、存入保证金列入资产负债表的价值，以原存出额或原存入额为标准；其保值部分于收回或发还时按当时折合率调整。
冻结外汇及其他资产列入资产负债表的价值，以冻结时帐面价值为标准。
附属企业投资、其他投资列入资产负债表的价值，以投资净额为标准。
第三十二条 各种原材料、结构物及零件、在产品、自制半成品、产成品、商品、未完工程、已完工程、需要安装的机械设备、不需要安装的机械设备等列入资产负债表的价值，以原价为标准。
第三十三条 前条所列各种资产原价的内容规定如下：
一、购入者－－包括买价和可以使用或出售前所发生的运输、装卸、包装、捐税、保险、整理、验收等费用。属于建设单位或建筑包工企业者，并包括购置及仓库费用。
二、自制者－－包括制造过程中所耗用的原材料、人工、费用等成本。
三、接管者－－包括核定的清点估价。
四、捐赠者－－包括估计的价格和可以使用或出售前所发生的运输、装卸、包装、捐税、保险、整理等费用。
第三十四条 各种在途和委托加工的材料、自制半成品等，在资产负债表内应与各种库存的材料、自制半成品等合并反映。
第三十五条 在编制年度决算报告时，各种材料有调拨价格者，应照下年度新的调拨价格调整；其所发生的差额，转列“政府资金”、“拨入基本建设资金”或“资金调拨”项目。
其他各种资产和无调拨价格的材料一律不得调整。
第三十六条 低值及易耗品列入资产负债表的价值，以原价减除摊销数为标准。
低值及易耗品的摊销以采用五成法为原则。
待摊费用、临时建筑及设备等列入资产负债表的价值，以摊销后的余额为标准。
第三十七条 清算及其他资产中应收帐款等各种债权列入资产负债表的价值，以人欠原额减除坏帐为标准。
应收帐款经查明确实不能收回且经主管企业机构或主管企业部门批准者，和无法追索经由法院裁决者，可作为坏帐。
第三十八条 清产核资前原有各种资产列入资产负债表的价值，应依“国营企业资产清理及估价暂行办法”的规定。
第三十九条 政府资金列入资产负债表的价值，以决算时帐面价值为标准。
基层企业的政府资金除法令已有规定外，非经财政部同意，不得自行增减。

第五章 附 则
第四十条 凡不属企业性质但应编制财务收支计划的经济机构，可以适用本办法。
第四十一条 国营企业因业务性质及经营方式特殊，致部分不能适用本办法者，可由该主管企业部门拟订补充办法，经财政部同意后施行。
第四十二条 本办法第三、四、十一、十二条所称的统一会计制度，由各主管企业部门拟订，经财政部审定后施行。
第四十三条 本办法施行后，前政务院财政经济委员会一九五二年一月二十六日公布的“国营企业决算报告编送暂行办法”及其补充规定应即废止。


　　　　　　　　　　　　略论公司发起人责任与公司设立登记

　　　　　　　　　　　　　　　　王德山 姜晓林

　　内容提要：公司在设立过程中，发起人为公司的成立必须做出大量的工作，无论是以发起人的名义还是以设立中的公司名义，发起人的设立行为，必定与相对人产生法律上的权利和义务。发起人的法律责任的承担大致可以分为两种情况，即公司设立失败时的法律责任的承担和公司设立成功情况下的法律责任承担。另外，为了规范设立中的公司，我国应当建立设立中的公司登记制度。
　　关键词：公司设立 民事责任 设立登记

Studies on the Company the Initiator’s Duty and Registration System
Wang de_shan Zhang na
(Law Department, Capital University of Economics and Business, Beijing, 100070,China)
Abstract: The Initiator’s duty can be divided into two kinds of situations about the legal liability of company in establishment: the civil liability when establishment defeat and the civil liability when it sets up successfully. Moreover, we should establish the registration system to manage the company in establishment.

Key word: company in establishment civil liability establishment Registration

一、发起人的法律责任分析
公司虽然一经登记即成立，但公司成立之前，发起人为公司的成立必须做出大量的工作，即公司设立行为。在整个公司设立过程中，无论是以发起人的名义、以设立中的公司名义，还是以设立后的公司名义，发起人的设立行为，必定与相对人产生法律上的权利和义务。但实践中多数情况下是对第三人因义务的履行而引发的责任问题。因此，设立中公司的法律责任成为法律上和理论上特别关注的问题。根据权利义务相一致的原则，笔者仅从责任角度给予分析。设立中公司的法律责任的承担大致可以分为两种情况，即公司设立失败时的法律责任的承担和公司设立成功情况下的法律责任承担。
（一）公司设立失败时法律责任的承担
公司设立失败，是指发起人虽有设立行为，但由于某种原因最终未能取得公司法人资格。公司设立失败的原因可能很多，如登记机关认为不符合公司登记条件、创立大会作出不设立公司的决议等等。但不管什么原因，都将产生同样的法律后果。由于公司未能成立，因设立公司所产生的民事责任自然无法由成立后的公司来承担，故各国立法均规定当公司不能成立时，由发起人承担责任。
发起人承担民事责任，应首先明确公司发起人在公司未成立时的法律关系。关于公司发起人之间的法律关系，无论英美法系还是大陆法系均一致认为，发起人之间的关系是一种合伙关系，发起人之间以设立公司为目的而达成的协议是一种合伙协议，适用民法上的有关合伙的规定。通常认为发起人之间的合伙关系自达成协议之日起即告成立，至公司成立时终止。因此，按照民法上对合伙人责任的要求，发起人的设立公司行为所产生的债务，由全体发起人承担连带无限责任。某一发起人对外承担责任后，发起人内部之间可以按协议或法律规定要求其它发起人承担相应的民事责任。我国《公司法》第95条仅对股份有限公司设立中的民事责任作了规定，包括（1）股份有限公司不能成立时，发起人对设立行为所产生的债务和费用承担连带责任；（2）对认股人已缴纳的股款负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任；（3）公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应对公司承担赔偿责任。公司发起人对于前两种情形承担的这一民事责任，不需要以公司发起人有故意或者过失为条件，应是一种无过错责任，只要公司设立失败即产生此种民事责任，其目的是维护与设立中公司有交易关系的债权人及股份认购人的利益。《公司法》对于有限责任公司不能成立时有关责任的承担虽未作相应规定，但并不意味着发起人不承担责任，《公司法》第95条的相关规定同样适用于有限公司的发起人（股东）。
（二） 公司设立成功后民事责任的承担
对于公司设立成功后公司设立行为所产生的民事责任，各国公司立法有不同的规定。英美法系国家对公司设立过程中产生的权利义务，在公司成立后并不当然由公司直接承受，而是根据“契约更新”制度，由公司享受公司设立中所生权利，承担债务。美国《示范公司法》修正本第2章第2.04节规定，一切人明知根据本法某家公司尚未组成而仍以该公司名义或代表该公司从事商务活动，则这些人应连带地并且也是个别地承担因从事上述商务活动而引起的一切责任。 其理论根据是公司成立前，没有独立人格，发起人也不能被认为是公司的代理人。因此，公司设立过程中的合同责任由发起人承担。但法院判例普遍确认，公司成立后以明示或默示的方式接受公司注册前签订的合同，发起人可以摆脱对合同的责任。明示方式是指公司成立后，公司与合同另一方当事人重新订立合同来代替原合同，即“契约更新”。默示是指成立后的公司事实上接收了以前的合同。此外，判例也允许当事人在合同中约定，合同以公司成立并且成立后的公司同意执行该合同为生效要件，这样可以避免发起人承担责任。
大陆法系国家，德国《股份公司法》第41条第1项规定，在商业登记簿登记注册前以公司名义进行商业活动者，由个人承担责任；如果是几个人进行商业活动的，他们则作为总债务人来承担责任。第2项规定，如果公司通过与债务人签订合同，用公司代替迄今为止的债务人的方式来承担一种在公司进行登记之前以公司名义承担的债务，则无需债权人同意就可以使这种债务接收有效，只要在公司进行登记后3个月内就债务接收达成了协议，并且由公司或债务人通知了债权人即可。 可见，在德国，以设立中公司名义所订立的合同，原则上只能由行为人承担个人责任或连带责任，成立后的公司并非当然承受发起人的债务，但允许发起人与公司订立债务转移协议，明确合同权利义务由公司接收，且只需通知债权人即可，无须征得债权人同意。在法国只有公司不能成立时，发起人对发起人合同承担连带责任，如果公司成立，一般情况下由成立后的公司承担发起人合同责任。法国《民法典》第1843条规定，以登记前筹建中的公司名义进行活动者，应对此完成的行为所产生的债务负责，如果该公司为商事公司，应负连带责任；如为其它情形，则不负连带责任。按规定登记的公司，得重新承担当时被视为一开始就由该公司应承担的义务。 日本《商法》关于成立后的公司对成立前所产生的债如何承担没有明确规定。日本判例认为，在公司章程规定的发起费用限度内，为公司设立所必要而发生的债，当然归属于成立后的公司。日本学者一般认为设立中的公司与成立后的公司为实质的同一体，债权人与章程规定的发起费用限度无关，发起人为公司设立而产生的债，当然归属于成立后的公司，债权人可以直接向成立后的公司进行追偿，但可将超过章程规定的发起费用限度的那一部分向发起人追偿。
就我国而言，成立后的公司对设立过程中所产生的权利义务是否直接承受，笔者认为应分两种情况：
1. 公司发起人以设立中公司的名义对外从事公司设立行为时，其行为的法律后果应由成立后的公司直接承担。理由有二：其一，设立中的公司与成立后的公司在法律地位方面尽管发生了变化，但在实质上仍归一体，债权债务主体一致；其二，“公司之所以能够成立本身就是接受了设立中公司行为的后果。如没有设立中公司募集资本、申请设立登记等行为则根本不可能有公司之成立”，前后具有直接继承性。 其三，发起人是为成立后的公司而对外从事设立行为，该第三人事实上已认可了公司成立前后的继承性。因此，从“禁止反言”理论出发，第三人不应当拒绝成立后的公司承接设立中公司的债权债务。当然，上述情形的前提条件是法律上须首先承认设立中的公司这一组织形式，赋予其一定的法律地位。
有学者认为，发起人以设立中的公司名义（包括以自己的名义）对外实施设立行为分为必要民事行为和非必要民事行为。必要民事行为由成立后的公司直接承担，非必要的民事行为，成立后的公司并不当然承担，公司对发起人的非必要的民事行为享有追认权，属效力待定的民事行为，债权人可以对成立后的公司进行催告，要求其对是否追认予以明确，公司不追认的，则债权人只能以公司发起人为被告起诉要求其承担民事责任。 另有类似的观点认为，发起人以设立中公司名义与第三人签订的合同，是效力待定的合同，需要由成立后的公司对其效力进行追认。
笔者认为，发起人无论以自己的名义或以成立后公司的名义与第三人所实施的民事行为，只有两种情况，即要么是为设立公司所为，要么不是为公司设立所为，不应有必要与非必要之分。“必要行为”和“非必要行为”之间没有客观、准确的判断标准或界限，更多的是主观性、随意性，如此这样，也将给实践造成混乱。另外，如果将“非必要行为”所生债务不由成立后的公司所承担，未必对债权人有利，可能导致债权人的信赖利益损失。因此，笔者认为，只要是为公司设立，发起人以设立中公司名义与第三人所实施的各项民事行为，均产生同样的法律后果，法律上或实践上不应有“必要行为”与“非必要行为”之分。但如果经成立后公司股东或创立大会审核，认定该合同由于发起人的过错给公司造成损失，公司可以追究发起人的法律责任。
将发起人以设立中公司名义与第三人签订的合同，认定为效力待定的合同，需要由成立后的公司对其效力进行追认的观点亦不可取。第一，该观点实际上是把发起人作为设立中的公司或成立后的公司的代理人，而“代理人说”已经遭到多数人的反对。第二，从合同法角度分析，这种合同不符合我国《合同法》规定的效力待定合同的情形。根据《合同法》规定，效力待定合同一般是代理人没有代理权、超越代理权、代理权终止后签订的合同或无处分权而签订的合同属于效力待定。但发起人为了公司的设立，基于发起人全体股东的意志，与第三人签订合同。发起人的行为既不是代理行为，也不是无权处分。因此，如无其他违法之处，应当是一个有效合同；第二，效力待定的缺陷可能对第三人（债权人）不利，即如果成立后的公司认为该合同对其不利而否认之，债权人权益将难以得到充分保护；第三，对发起人不公平。发起人为了公司的成立而实施了法律行为，且无主观过错，但公司成立后却认为对自己不利而拒绝追认，其结果将由发起人承担责任，这样显然对发起人不公平。
有学者认为，设立中公司不能以设立后公司名义为民事行为，因为此时设立后公司还不存在，所以在一般情况下设立中公司（或发起人）凡以设立后公司名义所为的民事行为是无效的，但因为设立中公司以设立后公司的名义为民事行为的无效而产生的法律后果，应当视情形的不同而有所不同，在设立中公司设立失败的情形下由发起人承担连带责任；在公司设立成功的情形下，在发起人存在恶意情形下应当由发起人承担连带责任，在其它情形下均应由设立后公司承担责任。
理论上讲，所谓“设立后的公司”尚不存在，确实不应当以“设立后的公司”的名义为民事行为。但笔者认为，如果公司成立前后的名称一致，发起人是以设立中的公司名义还是以设立后公司名义为民事行为，无论在理论上或是实践上，都将无法作出客观判断，自然不存在前后之分。如果前后名称不一致，发起人对外实施设立行为，亦不应当因此而认定无效。因为，尽管前后名称不一致，但发起人的行为同样是为公司设立而实施，不应当仅仅因名称问题而否定其效力，其行为的法律后果应由成立后的公司承担。
2. 公司发起人以自己的名义对外实施设立行为，原则上对成立后的公司不直接发生法律效力。因为，从我国《合同法》角度分析，毕竟是两个不同的合同主体。如果由成立后的公司直接承担，难以与合同法的规定及理论相协调。因此，若该债权债务转由成立后的公司承受，需依据《合同法》关于债权债务转移的规定履行转移手续，如果债权人或成立后的公司不同意，则应由发起人连带承担。但发起人承担责任后，可以向公司追偿。当然，发起人必须证明该行为或合同是为公司的设立或成立后的公司而实施。
三、设立中的公司登记制度初讨
何谓设立中的公司，并无统一的定义。“所谓设立中公司，系指公司名称取得时起至设立登记完成前尚未取得法人资格之公司”。 “设立中公司是指在公司章程制定后至公司登记注册完成、依法成立前的公司雏形”。 由于我国目前在法律上不承认设立中的公司，所以，对设立中的公司难以作出科学而准确的定义。虽然称为“设立中的公司”但严格意义上讲，公司成立前并非“公司”。因此，无论将设立中的公司界定为“尚未取得法人资格之公司”，还是“公司雏形”，均有失严谨性。笔者认为，设立中的公司是指公司发起人在自协议设立公司时起至“企业法人营业执照签发时止的非法人组织（或合伙型组织）”。设立中的公司起始于发起人协议签订时，终至于公司正式成立，即“企业法人营业执照”签发时。
为规范设立中的公司，笔者建议，法律上有必要建立设立中的公司登记制度，即凡发起人拟定设立公司，应到公司登记机关进行备案登记，领取“设立公司登记证”。建立公司设立登记制度具有以下意义：第一，可以使设立中的公司成为合法的非法人组织，并作为一个独立的民事主体，从而享有特定的权利能力和行为能力。设立中的公司可以凭“设立公司登记证”刻制公章（但须注明“筹”字，以区别于正式公司），开立银行临时账号，以设立中公司的名义从事设立活动，包括与第三人签订与设立公司有关的合同。依法需要向有关部门办理必要审批手续的行业，可以设立中公司的名义进行申报。这样可以理顺发起人与设立中的公司、设立中的公司与第三人的法律关系。第二，设立登记具有公示作用，增强公司设立的透明度。第三人可以通过登记机关的登记资料，了解设立公司的相关信息，特别是发起人的相关情况，责任人确定明了，有利于保护第三人的权益；第三，有利于社会及相关部门对公司设立的监督。第四，确定公司设立起始的时间和标志。目前，理论界对设立中的公司起始时间存在较大的争议，其中原因就在于起始时间在客观上难以作出准确的判断。如果法律上规定设立中的公司登记制度，可以很好的解决这一难题，并因此解决法律责任承担问题。第五，确定公司失败的时间和标志。“设立公司登记证” 注明的有效期限届满，未取得企业法人营业执照，发起人亦未申请延期，即意味着公司设立失败，发起人应依法清理设立过程中因设立行为而产生的债权债务，以保护债权人的权益。总之，设立公司登记制度，无论是对内部（设立中的公司、发起人）还是对外部，即第三人权益的保护以及有关部门对设立中公司的监督均有利。事实上我国亦存在设立登记的相关规定，即国务院《企业法人登记管理条例》第36条规定，经国务院有关部门或者各级计划部门批准的新建企业，其筹建期满一年的，应当按照专项规定办理筹建登记。公司设立登记应当借鉴这一有意制度，并给以完善。
为了方便发起人申办设立登记，申请材料及程序应当简单。申请材料以全体发起人共同签字的申请书及发起人的自然情况为限，而不宜要求过多的申报材料，不要求提交证明、审批等材料。“设立公司登记证”可以载明设立公司拟用名称、负责人、拟定公司的组织形式、住所、公司资本额、经营范围等。登记机关仅作形式审查，不作实质审查。公司登记机关发放企业法人营业执照时，收回登记证。
另外，“设立公司登记证”注明有效期限，有限责任公司的有效期限6个月、股份有限公司的有效期限一年较为适宜。有效期限届满公司未能成立的，发起人可以申请换领新的登记证。但申领新的登记证应有次数的限制，如只能一次。有效期限届满，公司未能成立，发起人又未申请新的登记证，视为公司设立失败。发起人应对设立中的公司进行清算，债权人可以依法向发起人主张债权。因此，设立公司登记证注明有效期限，一方面可以防止发起人长期利用设立登记证从事违法行为，另一方面，便于第三人及时向发起人主张权利，避免债权久拖不决。

（本文发表在《石家庄经济学院学报》2008年第3期）
作 者： 王德山，男，汉族， 1963年12月生，河南西华县人，
法学硕士，副教授
单 位： 首都经贸大学法学院
作 者： 姜晓林，女，1983年8月生，汉族，山东日照人
首都首都经贸大学法学院，2007级民商法研究生
地 址： 北京市丰台区花乡张家路口121号
邮 编： 100070
电 话： （010）83952248，83952249（办），13701207656